CONTROVERSIAS MÁS FRECUENTES EN LA CONSTRUCCIÓN.

LAS + VISTAS

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I.INTRODUCCIÓN. II. FASES EN EL CONTRATO. III. OBRAS CON GRAVES PROBLEMAS IV. DISPUTAS Y SOLUCIONES V. CONCLUSIONES

I.INTRODUCCIÓN.

Los contratos de construcción son complejos por su propia naturaleza debido a que en su redacción confluyen aspectos técnicos y legales que establecen los derechos y obligaciones para las partes. Si reflexionamos un poco, acertaremos en que la redacción de dichos contratos obedece en mayor medida a la prevención y control de desviaciones usando el conocimiento de experiencias pasadas y en menor medida a la introducción de elementos novedosos que permitan concluir la obra en tiempo y costo proyectados.

Pues resulta que aún con todas las estipulaciones citadas y tratando de cubrir todas las posibles hipótesis que pudieran surgir durante la ejecución de la obra, se generan controversias entre las partes, derivadas de:

• Aumento o disminución de costo y/o tiempo
• Suspensión parcial o total de la obra
• Cancelación parcial o total de la obra por parte de dueño.
• Terminación anticipada por casos fortuitos o fuerza mayor
• Rescisión del contrato por incumplimiento de cualquiera de las partes contratantes
• Defectos en la obra y/o vicios ocultos

 II. FASES EN EL CONTRATO.

De manera general diremos que todos los contratos de construcción, públicos, privados y público-privados[1] tienen las siguientes fases:

• Planeación
• Licitación
• Contratación
• Ejecución
• Cierre

En la fase de planeación tiene su origen una de las mayores causas de las controversias en la construcción: falla del diseño o proyecto ejecutivo. Cuando el diseño generado en la fase de planeación se pone en ejecución pueden surgir diversos problemas con este, tales como errores, deficiencias, incompletitud o modificaciones, la magnitud de uno o varios de estos problemas casi siempre tiene efectos negativos en el costo y plazo programados. Por supuesto que existen muchas otras causas por las que las obras fallan, como son la falta de recursos financieros, impago de obra ejecutada, inexperiencia en el constructor / gerencia de proyecto /subcontratistas, insuficiente información derivada de la licitación, programación de plazos irreales, problemas ambientales, inadecuada gestión de permisos y licencias, no obtención del derecho de vía, problemáticas sociales, falta de personal, personal no calificado, incompatibilidad entre las personas designadas al frente de los trabajos y muchas otras más.

III. OBRAS CON GRAVES PROBLEMAS.

Veamos tres grandes construcciones a nivel mundial cuyos problemas fueron provocados por los problemas señalados:

IV. DISPUTAS Y SOLUCIONES.

Cuando las afectaciones derivadas de los diversos problemas citados generan un impacto negativo en el costo de la obra, alguno de los contratantes tiene que asumirlo, generalmente los desacuerdos surgen cuando ninguna de las partes contratantes desea asumir dicho costo e insiste en que sea la contraparte quien lo pague. Cuando las partes, a pesar de múltiples intentos de solución, no logran conciliarlos pueden surgir las controversias, que pueden ir escalando desde una discrepancia o una conciliación hasta un arbitraje o juicio ante una corte, todo en perjuicio de la obra, la cual puede, en el mejor de los casos, estar concluida y en el peor, estar inconclusa. En cualquier caso, la documentación y cuantificación profesional de los costos tiene un gran peso en la toma de decisiones, pues a partir de este punto se puede tomar la determinación de continuar o no con la controversia.

Para evitar que las controversias escalen a un arbitraje o juicio ante una corte, se han implementado diversos mecanismos de solución de disputas, vinculantes o no vinculantes: la mediación de un tercero, los peritajes institucionales, los peritajes independientes, los paneles de disputa, la solución intermedia de controversias o el representante autorizado.

Asimismo, para lograr obras exitosas se han implementado soluciones metodológicas, tecnológicas y legales: bim, lean, contratos bockchain, contratos estandarizados FIDIC, NEC, etc.

Si bien es cierto que el uso de una o varias de estas herramientas de solución han dado resultados exitosos -infraestructura de los juegos olímpicos de Londres en 2012, construcción del aeropuerto de Hong Kong entre otros-, también es cierto que sigue habiendo graves problemas y controversias en la ejecución de grandes obras, por ejemplo, el metro de Lima, en Perú[5]

V. CONCLUSIONES.

1. Es durante la ejecución de los trabajos que surgen los desacuerdos y no todos los desacuerdos derivan en controversias formales.
2. La parte que manifieste un desacuerdo deberá determinar la causa raíz, cuantificar los costos y demostrar sus manifestaciones. Solo así podrá avanzar a una controversia con una buena posición.
3. El riesgo es uno de los costos mas importantes en los proyectos de infraestructura, por lo que su debida gestión es de suma importancia para disminuir las controversias.
4. Como no existe un diseño ni ejecución perfecta de obra, asumiremos que todas las construcciones tendrán imprevistos y por lo tanto los contratos deberán contener soluciones flexibles -como las apuntadas- para una debida solución de los problemas.
5. La conclusión de la obra y su puesta en operación deberá ser la prioridad para las partes, cumpliendo siempre con la calidad planeada. Esto nunca debe olvidarse,
6. Si usted desea ayuda, consultoría o asesoría en estructuración de un proyecto de infraestructura, estructuración legal de sus contratos, apoyo legal y técnico en las controversias de construcción puede agendar una cita con nosotros para asistirle.

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[1] Se hace notar que los contratos APP pueden incluir la operación y mantenimiento.

[2]  Datos Obtenido de la siguiente dirección electrónica: https://edisciplinas.usp.br/pluginfile.php/4587167/mod_resource/content/1/Time%20and%20cost%20overruns%20in%20the%20UAE%20construction%20industry%20a%20critical%20analysis%20-%20artigo%203.pdf

[3] Dato obtenido de la siguiente dirección electrónica: https://projectcostsolutions.com/lessons-learned-boston-big-dig/

[4] http://www.scielo.org.mx/scielo.php?script=sci_arttext&pid=S1405-10792018000300019

 [5] Obtenido de la siguiente dirección electrónica: https://perureports.com/lima-metro-line-2-delays-postpone-opening-date/5498/

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