Defensa del Contratista Fiado ante la Ejecución de su Fianza

Cuando la dependencia o el contratante privado decide ejecutar tu fianza de obra, el tiempo corre en tu contra. La afianzadora puede pagar sin avisarte y después cobrarte a ti con todo el peso de la contragarantía. En Construbufete llevamos 29 años defendiendo a contratistas fiados ante ejecuciones de fianzas de cumplimiento, anticipo y vicios ocultos, tanto en obra pública federal como en contratos privados.

El fiado no es un espectador pasivo en este proceso. Tiene derechos específicos: ser notificado, impugnar la procedencia de la ejecución, cuestionar el monto reclamado y, si la fianza se ejecutó injustamente, recuperar lo que la afianzadora le cobró. Conocer esos derechos -y ejercerlos a tiempo- marca la diferencia entre perder o defender tu patrimonio.

¿Qué significa ser fiado en un contrato de obra?

El fiado es el contratista que, al firmar el contrato, se obligó a obtener una póliza de fianza a favor del beneficiario, la dependencia contratante o el contratante privado. La fianza garantiza que el contratista cumplirá sus obligaciones: ejecutar la obra, amortizar el anticipo, responder por vicios ocultos.

Cuando el beneficiario considera que hubo incumplimiento, puede presentar una reclamación ante la afianzadora. Si la afianzadora paga, tiene derecho a recuperar ese monto del fiado (más gastos e intereses) ejecutando la contragarantía que el contratista constituyó al momento de solicitar la fianza: un bien inmueble, un depósito en efectivo, un aval personal.

El riesgo real para el fiado no es solo que ejecuten la fianza, es que la afianzadora pague sin que el incumplimiento sea real o justificado, y después te cobre a ti con intereses. Actuar antes de que la afianzadora pague es siempre más eficaz que intentar recuperar después.

Situaciones más frecuentes que enfrenta el fiado

• La dependencia ejecuta la fianza de cumplimiento sin haber rescindido correctamente. Si la rescisión no siguió el procedimiento del Art. 61 LOPSRM o fue imputable a la propia dependencia, la ejecución de la fianza es impugnable.
• El beneficiario privado ejecuta la fianza sin acreditar el incumplimiento. En obra privada, el beneficiario debe demostrar ante la afianzadora la existencia y exigibilidad de la obligación garantizada. Una reclamación sin soporte documental suficiente puede bloquearse.
• El monto reclamado excede la fianza o incluye conceptos no garantizados. La fianza solo cubre hasta el monto pactado en la póliza y los conceptos expresamente garantizados. Cualquier exceso es impugnable.
• La afianzadora pagó y ahora ejerce acción de recuperación contra el fiado. Una vez que la afianzadora paga al beneficiario, tiene derecho a recuperar ese monto del fiado. El contratista puede cuestionar la procedencia del pago y reducir o eliminar su obligación de reembolso.
• El fiado no fue notificado del inicio del procedimiento de reclamación. Dependiendo del tipo de fianza y la vía utilizada, el fiado tiene derecho a ser informado y a aportar elementos antes de que la afianzadora resuelva.
• Riesgo de perder la contragarantía. Si la afianzadora ejecuta la contragarantía -hipoteca, prenda, depósito -el fiado puede perder activos significativos. Impugnar a tiempo es la única forma de protegerlos.

Derechos del fiado ante la ejecución de una fianza

Plazos críticos que el fiado debe conocer

La LISF establece plazos que el fiado debe vigilar para ejercer su defensa a tiempo:

Para el fiado, conocer los plazos de caducidad del beneficiario es una herramienta de defensa: si el beneficiario dejó vencer el plazo para reclamar, la fianza ya no es exigible y cualquier ejecución posterior es improcedente.

¿Eres beneficiario y necesitas ejecutar una fianza?

Si eres dependencia pública o contratante privado y necesitas hacer efectiva una fianza de cumplimiento o anticipo, también podemos asesorarte. Las vías disponibles son el Art. 279 LISF para cualquier beneficiario, y el Art. 282 LISF exclusivamente para Federación, estados y municipios. Contáctanos para revisar tu caso.

Preguntas frecuentes sobre defensa del fiado en contratos de obra

• ¿Puede el fiado oponerse a la ejecución de su fianza?

  Sí. Si el incumplimiento no existió, fue parcial o fue causado por el propio beneficiario, el fiado puede oponerse a la ejecución ante la afianzadora y ante los tribunales. La oposición debe plantearse antes de que la afianzadora resuelva pagar - actuar después es más difícil y costoso.

• ¿Qué pasa si la afianzadora ya pagó la fianza al beneficiario?

  Una vez que la afianzadora paga, tiene derecho a recuperar ese monto del fiado más gastos e intereses, ejecutando la contragarantía constituida en la solicitud de fianza. El fiado puede cuestionar si el pago fue procedente, si el monto es correcto y si la contragarantía ejecutada corresponde a lo pactado. Impugnar la acción de recuperación es la vía para reducir o eliminar esa deuda.

• ¿Qué es la contragarantía y cómo la protejo?

  La contragarantía es el bien o derecho que el fiado constituyó a favor de la afianzadora al solicitar la póliza - un inmueble en hipoteca, un depósito en efectivo, un aval solidario. Si la afianzadora paga la fianza, puede ejecutar esa contragarantía para recuperar lo pagado. El fiado puede solicitar medidas cautelares ante los tribunales para impedir la ejecución mientras se resuelve la controversia.

• ¿La rescisión del contrato obliga automáticamente a ejecutar la fianza?

  No. La rescisión del contrato no implica automáticamente que la fianza sea exigible. El beneficiario debe acreditar ante la afianzadora la existencia y exigibilidad de la obligación garantizada. Si la rescisión fue imputable al beneficiario, o no siguió el procedimiento legal correcto, la ejecución de la fianza es impugnable.

• ¿Cuánto tiempo tiene el beneficiario para ejecutar mi fianza?

  Depende del tipo de beneficiario. Un particular tiene 180 días desde la expiración de la vigencia de la fianza o desde el incumplimiento del fiado (Art. 174 LISF). Una dependencia pública - Federación, estado o municipio - tiene 3 años. Si el beneficiario dejó vencer ese plazo sin reclamar, la fianza ha caducado y ya no es exigible.

• ¿Puedo negociar con la afianzadora antes de que ejecute mi contragarantía?

  Sí. En la mayoría de los casos es posible negociar un convenio de pago con la afianzadora que evite la ejecución inmediata de la contragarantía. Este convenio puede incluir plazos, quitas y condiciones que preserven los activos del fiado. La negociación es más viable cuando se inicia antes de que la afianzadora escale el cobro a la vía judicial.